父母與未成年子女同為繼承人之選定特別代理人

父母與未成年子女同為繼承人之選定特別代理人

陳小姐問：

陳小姐的先生於先前因工作關係發生意外不幸亡故，留下了一個6歲的小女兒。陳小姐為辦繼承登記，於國稅局核發遺產稅免稅證明書後，前往地政事務所辦理繼承登記，經地政事務所人員表示，由於小孩子尚未成年，除辦理公同共有登記外，應向法院指定特別代理人，持憑法院之文件，會同特別代理人一同憑辦。陳小姐對法令規定及程序有些疑惑，故特請教地政士。

鄭志明地政士：

按民法規定6歲小女孩在法律上係為無行為能力人，其在法律上的權利義務，除法律另有規定外，由父母共同行使或負擔之，父母一方不能行使權利時，由他方行使之。本案小女孩之父親死亡而不能行使代理權，理應由母親為小女孩之代理人，但因母親既為小孩之代理人又為本案之繼承人，故有雙方代理的問題。是故民法於第1086條第二項規定：「父母之行為與未成年子女之利益相反，依法不得代理時，法院得依父母、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人之聲請或依職權，為子女選任特別代理人。」。

若繼承登記係按公同共有型態登記，因於被繼承人死亡時，其遺產之型態對繼承人而言即為公同共有，在未改變其態樣時則無需指定特別代理人，可由母親單獨申辦即可。

但若欲進行遺產分割繼承或按應繼分進行分別共有繼承登記，依內政部之解釋性質上仍屬分割繼承之方法之一，仍應依民法第1086條第二項規定向法院指定特別代理人。

重病期間是否該將財產贈與給配偶(夫妻間剩餘財產差額分配請求權效果如何)？

重病期間是否該將財產贈與給配偶(夫妻間剩餘財產差額分配請求權效果如何)？

李小姐問：

李小姐經朋友介紹，來事務所詢問，其父親現因罹患重病，恐不久於人世，又因其父母大部份的財產均集中在父親名下，想詢問，是否該在父親意識尚清楚時，趕緊將父親名下之財產移轉給母親。

鄭志明地政士：

這可分兩個角度來談，若以財產權的角度來談，父親生前的意志，想將特別的財產，移轉給特定的繼承人，那可能在生前的移轉是較為恰當的。但生前的移轉要課徵的稅捐也會較多，除贈與稅(夫妻免課贈與稅)外，如為不動產另還要課徵土地增值稅(夫妻得申請不課徵)、契稅及規費等稅捐。

但若以節稅的角度，似乎留待將來課徵遺產稅會較為恰當，理由如下：

(1)現贈與稅及遺產稅的稅率均一樣為10%，但遺產稅的免稅額及扣除額的金額及項目較多。

(2)留待遺產將來移轉時，土地增值稅及契稅均免課徵。

(3)若於生前贈與移轉，不幸於2年內死亡，其所贈與之財產要併入被繼承人之遺產來核課遺產稅。

(4)若為2年內夫妻贈與之財產，要主張民法1030條之1規定之夫妻間剩餘財產差額分配請求權時，其已贈與之財產，已非贈與人(被繼承人)之現存財產，自不能算入贈與人之剩餘財產內，且生存配偶受贈自死亡配偶即被繼承人之財產，既為無償取得，亦不算入受贈人之剩餘財產內，是生存配偶得主張之分配請求權，僅限於被繼承人死亡時現存之原有財產為限。故原核定死亡前2年內贈與之財產併入遺產，非屬被繼承人死亡時「現存」財產，且屬其配偶「無償取得」財產，均不應列入分配請求權計算範疇。

由以上分析，端看當事人是以何角度來判斷，是否該在生前將財產進行轉移。